Nunca le he podido dar respuesta a una pregunta ¿Que es el derecho? mi publicacion anterior fue un intento acerca de eso pero es inconcluso; ahora bien en estos ultimos dias he podido dar una respuesta algo mas elaborada esta pregunta que me gustaria que fuese el derecho:
Para mi modo de ver el derecho no es mas que un instrumentos de legitimacion ejercicio y control algo racional del oden y una manera de solucionar conflictos aparte del capricho de los que detentan el poder; ademas de ello y ya en una etapa distinta el derecho es lo que el pretor diga que es en ultimas quien lo aplica; es decir el derecho es lo que el pretor diga ahora ahi muchas formas de controlar lo que el pretor dice; pero este no es el punto de este articulo; mi punto aqui es probar cuan equivocados estamos al pretender que el derecho sea algo que no es; sin embargo yo les voy a dar mi opinión acerca de lo que me gustaria que fuese, para ello debo hacer algunas consideraciones:
Para mi la aplicación de las normas juridicas no es ni puede ser objetiva esto es por que el fallador tiene una series precomprensiones del mundo y de la realidad en la que esta inmerso que a su vez por estar inmerso en ellas las modifica por ende es una cuestion evidente que como el sujeto esta inmerso en el objeto que investiga lo modifica y le impide ser objetivo sin contar que estas precomprensiones como juicios apriori no son en nada objetivas sino meramente subjetivas arraigadas en la conciencia del individuo y en su percepción del mundo modificandosela constantemente, asi es como cuando vemos aun tipo de muy mal aspecto sospechamos de inmediato que es culpable es como estas precomprensiones hacen que nuestro mundo cambie y no sea objetivo; pero esto no es malo del todo estas precomprensiones son en muchos casos reles corresponden con lo que en verdad pasa pero no siempre, asi que hay que tener mucho cuidado con ellas.
Explicado lo anterior ahora quiero decir de donde deberiamos sacar los argumentos para defender tal o cual causa y que en realidad no lo encontraremos en una primera medida en un razonamiento deductivo a partir de normas juridicas sino mas bien abductivo partiendo de hipotesis plausibles y realidades cognoscibles es por lo anterior que deberiamos empezar a pensar como es que llegan a nosotros las respuestas a los interrogantes y veremos que no nacen solas o caen del cielo sino que se an a partir de procesos preordenados de aprendizaje ocultos en nuestra psique pero que en verdad transfrman la manera que vemos el mundo y la sociedad y nos ayudan a construr nuevo conocimiento.
Es asi como a partir de nuestra experiencia y no de nuestra razon es de donde logramos sacar nuestros conocimientos sin embrago olvidamos la fuente mas grande de toda nuestra experiencia: LA HISTORIA esa que hemos escrito pero que constantemente olvidamos, y en la que podemos encontrar la mayor parte de las soluciones a nuestros problemas en derecho.
Y es alli en la historia donde podemos sacar conclusiones mas o menos plausibles qe nos ayuden a solucionar nuestro conflictos de una mejor manera es decir entender el porque de tal o cual prohibición o de tal o cual conducta nos ayuda a saber de una mejor manera la cuestion que estamos debatiendo y darle la mejor solución posible.
Sin embargo no es ahora que nuestros jueces se vuelvan historiadores ni nada parecdo es tratar de encontrar la manera de que para cada caso se haga el suficiente estudio acerca de la materia para saber el porque estamos aprobando o rechazando tal o cual conducta.
El constante aprendizaje de nuestra historia nos ha dejado como resultado la aplicación de unos ciertos principios y valores que a travez de la historia y de las lecciones que la misma nos ha dado hemos tratado de tomar como un estado deseable de cosas o como el mas acertado tanto es asi que estos pueden defenderse en cualquier circunstancia y en cualquier momento este conjunto de valores y principios son un resultado de amplias sumas de experiencias y de años de luchas constantes y aprendizajes dolorosos que nos han hecho ver que este conjunto de valores o cosas es el deseable y es asi como a partir del aprendizaje historico llegamos a la aplicación de los valores y principios basicos de nuestras sociedades estos valores se han clavado en la mente del colectivo a tal punto que el imaginario social los defiende aun sin existir tal o cual norma que los establezca y esta dispuesto a luchar por su reconocimieno; es pues lo anterior una muestra de como el aprendizaje historico es determinante para el optimo desarrollo de nuestras sociedades.
Cual es e derecho deseable:
Para mi el derecho deseable es aquel que reconozca la efectividad de este aprendizaje historico de este conjunto de principios y valores y que a partir de esta precomprension del mundo que se encuentra en el imaginario social pueda dar soluciones mucho mas efectivas a las tareas que en realidad interesan del derecho y es el de brindar soluciones al os problemas que tienen nuestras sociedades hacer efectivo el valor justicia y en realidad ser un freno al ejercicio abusivo del poder.
PEDRO LUIS ROMERO FIGUEROA
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